Добровольная ликвидация юридического лица

Как мы уже отметили, юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано (пункт 2 статьи 61 ГК РФ).

Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона №208-ФЗ (статья 21 Закона №208-ФЗ).

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона №14-ФЗ (пункт 1 статьи 57 Закона №14-ФЗ).

Унитарные предприятия и учреждения в добровольном порядке ликвидируются по решению собственника имущества.

Решение о ликвидации организации и создание ликвидационной комиссии .

Современные хозяйствующие субъекты в Российской Федерации представлены в основном обществами с ограниченной ответственностью и акционерными обществами закрытого или открытого типа. Указанные субъекты хозяйственной деятельности представляют собой организации, участники которых обладают обязательными правами.

Так, согласно статье 48 Федерального закона №208-ФЗ и статье 33 Федерального закона №14-ФЗ решение о ликвидации хозяйственного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников общества).

Отметим, что в акционерных обществах открытого или закрытого типа решение о ликвидации юридического лица принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (пункт 4 статья 49 Федерального закона №208-ФЗ).

В обществах с ограниченной ответственностью решение о ликвидации общества принимается всеми участниками общества единогласно (пункт 8 статьи 37 Федерального закона №14-ФЗ).

Основанием для принятия решения о добровольной ликвидации, в соответствии с нормами статьи 61 ГК РФ, могут быть:

• Истечение срока, на который создавалась организация;
• Достижение цели ее создания.

Обращаем внимание, что перечень оснований, приведенный в ГК, не является исчерпывающим.

На общем собрании учредителей назначаются и утверждаются:

• состав ликвидационной комиссии;
• проект порядка ликвидации;
• сроки ликвидации.

Согласно пункту 3 статьи 62 ГК РФ:

«С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде».

В практике арбитражных судов возник вопрос о том, кто вправе подписывать исковые заявления при обращении в суд и совершать другие юридические действия от имени юридического лица, в котором создана ликвидационная комиссия.

Из содержания указанной выше нормы следует, что руководитель (председатель) ликвидационной комиссии имеет право подписывать исковые заявления при обращении в суд от имени ликвидируемого юридического лица, совершать другие юридические действия, связанные с ликвидацией юридического лица, исходя из решений, принимаемых комиссией в пределах ее компетенции» (Постановление ФАС Дальневосточного Округа от 1 февраля 2005 года №Ф03-А73/ 04-1/4210;

Если участником (акционером) ликвидируемой организации является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества или соответствующего органа местного самоуправления.

Обратите внимание!

Согласно статье 2 Закона №129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц осуществляется федеральным органом исполнительной власти. В настоящее время таким органом выступает Федеральная Налоговая служба Российской Федерации (далее – ФНС). Это следует из пункта 1 Положения о федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 года №506 «Об утверждении положения о федеральной налоговой службе» (далее Постановление Правительства №506.

Напомним, что до изменения структуры федеральных органов исполнительной власти (Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года №314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти») таким регистрирующим органом в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 года №319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей», выступало Министерство Российской Федерации по налогам и сборам.

Сведения о территориальных налоговых органах, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц на территории соответствующего субъекта Российской Федерации, размещены на Web-сайтах управлений ФНС России по субъектам Российской Федерации (далее - УФНС России по субъектам Российской Федерации) в сети Интернет.

Статьей 20 Закона №129-ФЗ установлено, что:

«учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года №439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (далее - Постановление №439) установлена специальная форма №Р15001 – «Уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица».

Обратите внимание!

Порядок заполнения формы №Р15001 утвержден Приказом ФНС Российской Федерации от 1 ноября 2004 года №САЭ-3-09/16@ «О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя» (вместе с «Методическими разъяснениями по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица», «Методическими разъяснениями по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя») (далее – Методические разъяснения по заполнению форм).

При заполнении данного уведомления хозяйствующие субъекты руководствуются разделом VIII указанных Методических разъяснений по заполнению форм:

«1. В адресной части Уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица указывается наименование регистрирующего органа, в который представляются документы.

2. Раздел 1 «Наименование юридического лица».

Заполняется в соответствии с пунктом 2 части II настоящих Методических разъяснений.

3. Раздел 2 «Сведения о первой записи о юридическом лице в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ)».

Пункты 2.1 - 2.3 заполняются в соответствии со Свидетельством о государственной регистрации юридического лица (форма №Р51001) (для юридического лица, зарегистрированного после 1 июля 2002 года) или со Свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года (форма №Р57001).

4. Раздел 3 «ИНН/КПП».

Заполняется в соответствии с пунктом 20 части II настоящих Методических разъяснений.

5. Раздел 4 «Решение о ликвидации юридического лица».

Пункты 4.1 и 4.2 заполняются в соответствии с решением о ликвидации юридического лица.

В пункте 4.3 указывается количество листов решения о ликвидации юридического лица.

6. В разделе 5 знаком «V» указывается лицо, принявшее решение о ликвидации юридического лица: учредитель (участник) юридического лица либо орган юридического лица, уполномоченный на принятие решения о ликвидации учредительными документами юридического лица.

6.1. Если в разделе 5 знаком «V» отмечено «учредитель (участник) юридического лица, принявший решение о ликвидации», то в пунктах 5.1 - 5.3 указываются фамилия, имя, отчество принявшего решение о ликвидации учредителя (участника) юридического лица полностью, без сокращений, в соответствии с документом, удостоверяющим личность. Указанное лицо проставляет свою подпись в разделе 5.

6.2. Если в разделе 5 знаком «V» отмечено «орган, принявший решение о ликвидации», то указывается его наименование. При этом пункты 5.1 - 5.3 не заполняются».

Покажем на примере, как организация, принявшая решение о ликвидации должна заполнить указанное уведомление:

Уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица

Помимо уведомления о ликвидации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, уведомляют регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

При этом налоговое ведомство должно быть уведомлено о назначении ликвидационной комиссии и ликвидатора (конкурсного управляющего) по форме №Р15002 (Приложение №9 к Постановлению №439).

Порядок заполнения Уведомления о формировании ликвидационной комиссии, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего» (форма №Р15002) установлен разделом IX Методических разъяснений по заполнению форм:

«1. В адресной части Уведомления о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего) указывается наименование регистрирующего органа, в который представляются документы.

2. Раздел 1 «Сведения о юридическом лице в Едином государственном реестре юридических лиц».

Заполняется в соответствии с пунктом 2 части IV настоящих Методических разъяснений.

3. Раздел 2 «Сведения о ликвидационной комиссии».

В случае, если в юридическом лице, находящемся в стадии ликвидации, сформирована ликвидационная комиссия, сведения о ней указываются в листе А Уведомления о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора. В случае назначения ликвидатора в юридическом лице, находящемся в стадии ликвидации, раздел 2 не заполняется.

3.1. В пункте 2.1 указывается количество листов документа о формировании ликвидационной комиссии. При этом в случаях, установленных законом, документ согласовывается с соответствующим органом.

3.2. Пункт 2.2 заполняется на основании документа о формировании ликвидационной комиссии.

4. Раздел 3 «Сведения о ликвидаторе».

Заполняется в случае назначения ликвидатора в юридическом лице, находящемся в стадии ликвидации. В случае формирования ликвидационной комиссии в юридическом лице, находящемся в стадии ликвидации, раздел 3 не заполняется.

4.1. В пункте 3.1 указывается количество листов документа о назначении ликвидатора. При этом в случаях, установленных законом, документ согласовывается с соответствующим органом.

4.2. Пункт 3.2 заполняется на основании документа о назначении ликвидатора.

5. Раздел 4 «Сведения о конкурсном управляющем».

Указанный раздел заполняется в случае принятия судом решения о признании юридического лица несостоятельным (банкротом) в соответствии со сведениями о конкурсном управляющем, содержащимися в указанном решении или определении арбитражного суда об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего.

5.1. В пункте 4.1 указывается количество листов решения арбитражного суда о признании юридического лица несостоятельным (банкротом) или определения арбитражного суда об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего.

5.2. В пункте 4.2 указывается дата принятия арбитражным судом решения о признании юридического лица несостоятельным (банкротом) или определения об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего.

6. Раздел 5 заполняется в соответствии с пунктом 6 части VIII настоящих Методических разъяснений. В случае, если Уведомление о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего) представляется в регистрирующий орган конкурсным управляющим, в разделе 5 необходимо отметить знаком «V» графу «учредитель (участник) юридического лица, принявшего решение о ликвидации».

Покажем заполнение Уведомления о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего) на примере:

Порядок заполнения сведений о руководителе ликвидационной комиссии (ликвидаторе) также заполняется в соответствии с разделом IX Методических разъяснений по заполнению форм:

«7. В строке, следующей за названием листа А Уведомления о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего), указывается полное наименование ликвидируемого юридического лица.

8. В пунктах 1.1 - 1.3 указываются фамилия, имя, отчество руководителя ликвидационной комиссии (ликвидатора), конкурсного управляющего полностью, без сокращений, в соответствии с документом, удостоверяющим личность.

В пункте 1.4 указывается идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) физического лица (при его наличии). При заполнении данного пункта необходимо руководствоваться положениями пункта 10 части II настоящих Методических разъяснений в части указания сведений об ИНН.

9. В разделе 2 в зависимости от формирования ликвидационной комиссии, назначения ликвидатора либо конкурсного управляющего указывается должность лица, осуществляющего процедуры ликвидации (конкурсного производства) юридического лица - руководителя ликвидационной комиссии, конкурсного управляющего.

10. Раздел 3 «Данные документа, удостоверяющего личность».

При заполнении данного раздела необходимо руководствоваться положениями пункта 26 части II настоящих Методических разъяснений.

11. Раздел 4 «Адрес места жительства».

В разделе 4 указывается адрес места жительства руководителя ликвидационной комиссии, ликвидатора или конкурсного управляющего. При заполнении данного раздела необходимо руководствоваться положениями пункта 27 части II настоящих Методических разъяснений.

12. В разделе 5 указываются контактный телефон руководителя ликвидационной комиссии, ликвидатора или конкурсного управляющего с указанием его междугородного кода, номер факса (при наличии).

13. Лист А Уведомления о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего) подписывается заявителем».

Кроме вышеуказанных уведомлений представляется форма №Р15003 – «Уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица». Порядок заполнения указанной формы разъяснен в разделе X «Порядок заполнения Уведомления о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица (форма Р15003) Методических разъяснений по заполнению форм.

Получив уведомление, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает вышеуказанное юридическое лицо.

Согласно пункту 1 статьи 63 ГК РФ ликвидационная комиссия юридического лица помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами.

Напоминаем, что этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Обратите внимание!

В целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, в соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года №438 «О Едином государственном реестре юридических лиц», а также обязанности юридических лиц по публикации сообщений в соответствии с законодательством, в частности, ГК РФ, Приказом МНС Российской Федерации от 29 сентября 2004 года №САЭ-3-09/508@ «Об учреждении средства массовой информации для обеспечения публикации сведений согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц» (далее Приказ №САЭ-3-09/508@), учреждено средство массовой информации - журнал «Вестник государственной регистрации», в котором должны публиковаться сведения согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц.

Таким образом, ликвидационная комиссия (ликвидатор) юридического лица должна разместить публикацию о его ликвидации в журнале «Вестник государственной регистрации».

ФНС Российской Федерации был издан Приказ ФНС от 16 июня 2006 года №САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством российской федерации о государственной регистрации» (далее - Приказ ФНС №САЭ-3-09/355@). Обратите внимание в соответствии с утратившим силу Приказом ФНС от 14 февраля 2005 года № САЭ-3-09/40@ «Об обеспечении подготовки к публикации и издания сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц» в целях разъяснения процесса публикации сведений в журнале «Вестник государственной регистрации» и использования его при государственной регистрации юридических лиц, ФНС РФ выпустило Письмо ФНС Российской Федерации от 13 июля 2005 года №ЧД-6-09/570@ «О направлении Методических рекомендаций» (далее Письмо ФНС №ЧД-6-09/570@). Хозяйствующим субъектам рекомендуется руководствоваться методическими рекомендациями в части не противоречащей Приказу ФНС №САЭ-3-09/355@.

Согласно Методическим рекомендациям, содержащихся в указанном Письме ФНС №ЧД-6-09/570@, организация, принявшая решение о ликвидации должна разместить в журнале «Вестник государственной регистрации» объявление о ликвидации фирмы, содержащее следующие сведения:

• полное наименование юридического лица;
• ОГРН;
• ИНН/КПП;
• адрес (место нахождения) юридического лица;
• сведения о принятом решении о ликвидации (для общественных объединений - решение об использовании оставшегося имущества): кем и когда принято;
• порядок и сроки заявления требований кредиторов (способ связи с ликвидационной комиссией (адрес, телефон)).

Форма бланка-заявки на публикацию, примеры текстов сообщений о ликвидации и образцы платежных документов приведены в приложениях №2-4 указанного Письма №ЧД-6-09/570@. Приложение №1 данного Письма посвящено информации о журнале «Вестник государственной регистрации».

Обратите внимание!

Согласно Письму №ЧД-6-09/570@:

«Подтверждением размещения юридическим лицом сообщения в Журнале может служить номер Журнала с опубликованным сообщением или копия бланка сообщения с отметкой Представительства о приеме сообщения при наличии этой публикации в одном из номеров Журнала либо его электронной версии.

Дата опубликования сообщения юридического лица, от которой необходимо отсчитывать установленные законодательством сроки, определяется по дате выхода в свет «Вестника государственной регистрации», в котором публикуется данное сообщение. Дата выхода в свет «Вестника государственной регистрации» указывается внизу каждой страницы журнала».

Если у юридического лица отсутствует указанное подтверждение регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации юридического лица.

Ликвидационная комиссия разрабатывает и утверждает план ликвидации организации, в который должны быть включены следующие мероприятия:

- инвентаризация имущества организации;

- составление развернутой характеристики финансового состояния организации на момент ликвидации;

- сверка расчетов по всем федеральным и территориальным платежам с налоговыми органами и внебюджетными фондами;

- анализ и оценка дебиторской задолженности, разработка мероприятий по ее взысканию;

- анализ и характеристика кредиторской задолженности;

- подготовка сведений о размерах и составе активов организации;

- определение порядка реализации имущества ликвидируемой организации;

- определение порядка расчетов с кредиторами, относящимися к одной очередности удовлетворения требований;

- установление сведений об участниках, имеющих право на получение доли имущества организации, оставшегося после расчетов с кредиторами;

- определение порядка увольнения персонала ликвидируемой организации;

- установление всех организаций, учредителем которых является юридическое лицо, и вывод его из состава учредителей (если ликвидируемая организация является единственным учредителем другой организации, то последняя должна быть также ликвидирована);

- определение порядка распределения между учредителями денежных и иных средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов;

- подготовка документов для исключения организации из государственного реестра юридических лиц;

- закрытие счетов организации в банках;

- передача на хранение в архив документов по личному составу ликвидируемой организации (приказы, учетные карточки, карточки лицевых счетов по начислению заработной платы), протоколов общих собраний. Прием документов в архив удостоверяется справкой, копия которой передается в регистрирующий орган;

- согласование ликвидационного баланса с регистрирующим органом.

Обратите внимание!

План ликвидации юридического лица содержит такой этап, как расчеты с кредиторами фирмы, которые осуществляются после утверждения промежуточного ликвидационного баланса ликвидационной комиссией. Порядок удовлетворения требований кредиторов установлен статьей 64 ГК РФ.

Федеральным законом от 3 января 2006 года №6-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса Российской Федерации и Бюджетный Кодекс Российской Федерации» (далее – Закон №6–ФЗ) в статью 64 ГК РФ внесены изменения, вступившие в силу с 12 февраля 2006 года. Указанный закон, во-первых, сократил перечень категорий кредиторов с пяти до четырех – убрал из текста ГК РФ третью очередь «требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица».

Во-вторых, если до указанной даты к категории кредиторов выплаты, которым производились по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, относились лишь кредиторы пятой очереди – «другие кредиторы», то теперь к такой категории кредиторов отнесены бюджет и внебюджетные фонды.

Инвентаризация имущества ликвидируемой организации .

Одним из этапов при ликвидации юридического лица является инвентаризация его имущества.

Такое положение установлено пунктом 2 статьи 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 года №129-ФЗ «О бухгалтерском учете»:

«2. Проведение инвентаризации обязательно:

• при передаче имущества в аренду, выкупе, продаже, а также при преобразовании государственного или муниципального унитарного предприятия;
• перед составлением годовой бухгалтерской отчетности;
• при смене материально ответственных лиц;
• при выявлении фактов хищения, злоупотребления или порчи имущества;
• в случае стихийного бедствия, пожара или других чрезвычайных ситуаций, вызванных экстремальными условиями;
• при реорганизации или ликвидации организации;
• в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации».

Основными целями инвентаризации являются:

• выявление фактического наличия имущества;
• сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета;
• проверка полноты отражения в учете обязательств.

Инвентаризация является подтверждением достоверности данных бухгалтерского учета об имуществе и обязательствах ликвидируемого юридического лица.

Обратите внимание!

Порядок проведения инвентаризации установлен Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (далее - Методические указания по инвентаризации), утвежденными Приказом Минфина Российской Федерации от 13 июня 1995 года №49 «Об утверждении методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств»).

Инвентаризация, проводимая при ликвидации организации, ничем не отличается от обычной инвентаризации. Выявленные при инвентаризации расхождения между фактическим наличием имущества и данными бухгалтерского учета отражаются на счетах бухгалтерского учета.

Методическими указаниями по инвентаризации установлены правила ее проведения.

Инвентаризации подлежит все имущество организации независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств.

Кроме того, инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, не принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), а также имущество, не учтенное по каким-либо причинам.

Инвентаризация имущества производится по его местонахождению и материально ответственному лицу.

Правила проведения инвентаризации включают следующее:

• инвентаризацию имущества и финансовых обязательств;
• инвентаризацию основных средств;
• инвентаризацию нематериальных активов;
• инвентаризацию финансовых вложений;
• инвентаризацию товарно-материальных ценностей;
• инвентаризацию незавершенного производства и расходов будущих периодов;
• инвентаризацию животных и молодняка животных;
• инвентаризацию денежных средств, денежных документов и бланков документов строгой отчетности;
• инвентаризацию расчетов с кредиторами;
• инвентаризацию резервов предстоящих расходов и платежей, оценочных резервов (проверяется правильность и обоснованность созданных в организации резервов: на предстоящую оплату отпусков работникам; расходов на ремонт основных средств; производственных затрат по подготовительным работам в связи с сезонным характером производства).

В случае выявления при инвентаризации отклонений от учетных данных по имуществу составляются сличительные ведомости, в которых отражаются результаты инвентаризации. Суммы излишков и недостач товарно-материальных ценностей указываются в сличительных ведомостях в соответствии с их оценкой в бухгалтерском учете.

На товарно-материальные ценности и иное имущество, не принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), составляются отдельные сличительные ведомости.

Ошибки проведения инвентаризации и их последствия .

Несмотря на то, что порядок проведения инвентаризации достаточно подробно регламентирован действующим законодательством, на практике организации очень часто допускают различные нарушения.

Подробный анализ Методических указаний по инвентаризации позволяет сделать вывод, что проведенная инвентаризация будет считаться недействительной в следующих случаях:

1. Состав инвентаризационной комиссии не утвержден руководителем. Нет основания для проведения инвентаризации.

2. Документально подтверждено отсутствие хотя бы одного из членов комиссии во время проведения инвентаризации. Результаты инвентаризации недействительны.

3. В приказе о проведении инвентаризации не указаны сроки. Нет основания для начала проведения инвентаризации.

4. Во время перерывов в работе комиссии не закрыт доступ посторонним к помещению, где хранятся инвентаризационные описи. Результаты инвентаризации могут быть подвергнуты сомнению, так как в описи могли быть внесены исправления.

5. При невозможности остановки хозяйственной деятельности, приходно-расходные документы не завизированы председателем инвентаризационной комиссии. Имеется возможность оформить ранее невыписанные приходно-расходные документы.

6. У материально-ответственных лиц не взяты расписки о том, что все приходные и расходные документы сданы в бухгалтерию. При выявлении нарушений могут быть предъявлены приходно-расходные документы, оформленные в период проведения инвентаризации.

7. Проводится сопоставление данных бухгалтерского учета с фактическим наличием, а не наоборот (идеально составление инвентаризационных описей от руки по факту). Имеется возможность искажения фактических данных в соответствии с данными бухгалтерского учета.

8. Инвентаризационная опись составлена в одном экземпляре. Результаты инвентаризации недействительны.

9. Итоги должны быть выверены на каждой странице: число прописью, количество номеров и сумма материальных ценностей, а также общий итог в натуральных показателях, даже если подсчет велся в денежном измерении. Имеется возможность несанкционированных исправлений.

10. На каждой странице нет записи «Цены, итоги проверил» и подписи материально-ответственного лица. Инвентаризационная опись не является документом, на основании которого можно предъявлять претензии к материально-ответственным лицам.

11. Ошибки и исправления не подписаны и не заверены членами комиссии. Исправления считаются недействительными.

12. Инвентаризационная опись после утверждения результатов содержит незаполненные строки (они должны быть прочеркнуты). Имеется возможность внесения дополнительных данных.

13. На последней странице инвентаризационной описи нет подписи материально-ответственного лица об отсутствии у него претензий к членам комиссии и подтверждения, а также о том, что он принимает указанное в описи имущество на ответственное хранение. Отсутствие оснований для предъявления претензий к материально-ответственному лицу при выявлении недостач.

Налоговая проверка при ликвидации организации .

Получив уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица, налоговое ведомство должно провести проверку ликвидируемой организации (статья 89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ)).

В случае назначения повторной выездной налоговой проверки в связи с ликвидацией организации руководителем налогового ведомства или его заместителем принимается решение по форме, приведенной в Приложении №2 к Приказу МНС Российской Федерации от 8 октября 1999 года №АП-3-16/318 «Об утверждении порядка назначения выездных налоговых проверок». Решение должно содержать ссылку на причину проведения выездной налоговой проверки (ликвидация юридического лица).

Статьей 89 НК РФ установлено, что налоговые ведомства не вправе проводить две выездные проверки по одним и тем же налогам в течение одного календарного года, но это ограничение не распространяется на проверки ликвидируемых организаций, прекративших свою деятельность.

На основании решения по акту документальной проверки и после получения Акта сверки расчетов налогоплательщика с бюджетом по форме №23, утвержденной Приказом ФНС Российской Федерации от 4 апреля 2005 года №САЭ-3-01/138@ «Об утверждении форм по сверке расчетов по налогам, сборам, взносам, информированию налогоплательщиков о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам и методических указаний по их заполнению», определяется сумма задолженности организации перед бюджетом.

Обращаем внимание, что налоговой проверки при ликвидации можно избежать, доказав, что в течение последних трех лет юридическое лицо не занималось предпринимательской деятельностью. Для этого необходимо взять справку из банка, подтверждающую, что денежные средства не поступали на счета организации и не перечислялись с них.

Уплата налогов в период ликвидации организации .

На основании пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщик обязан уплачивать законно установленные налоги.

В случае неисполнения обязанности по уплате налогов в сроки, установленные законодательством о налогах и сборах, согласно статье 75 НК РФ налогоплательщик обязан уплатить пени на сумму недоимки.

Согласно пункту 1 статьи 46 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя на счетах в банках.

Как свидетельствует арбитражная практика, в период нахождения налогоплательщика в стадии ликвидации, налоговый орган не вправе осуществлять действия по бесспорному взысканию налогов и пеней путем принятия решения об их взыскании за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банке и выставлять на основании этого решения инкассовые поручения на списание денежных средств. Это противоречит положениям статьи 49 НК РФ и влечет за собой нарушение порядка и очередности удовлетворения требований остальных кредиторов налогоплательщика. (Постановление ФАС Северо-Западного Округа от 25 ноября 2004 года по делу №А05-6517/04-13; Постановление ФАС Уральского Округа от 9 ноября 2005 года по делу №Ф09-5013/05-С7).

Пунктом 1 статьи 49 НК РФ установлено, что обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией за счет денежных средств организации, в том числе полученных от продажи ее имущества. Поэтому ликвидационная комиссия обязана представлять в налоговый орган декларации по каждому из налогов, подлежащих уплате в бюджет, до момента ликвидации организации.

Обратите внимание!

Согласно пункту 2 статьи 49 НК РФ:

«Если денежных средств ликвидируемой организации, в том числе полученных от реализации ее имущества, недостаточно для исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями (участниками) указанной организации в пределах и порядке, установленных законодательством Российской Федерации».

При применении данной нормы необходимо учитывать, что, поскольку в законодательстве Российской Федерации о налогах и сборах не предусмотрено иное, такое возможно только в том случае, когда в соответствии с гражданским законодательством учредители (участники) ликвидируемого юридического лица несут субсидиарную ответственность по его долгам. (Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 года №41/9 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).

При этом очередность исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов при ликвидации организации среди расчетов с другими кредиторами такой организации определяется гражданским законодательством Российской Федерации (пункт 3 статьи 49 НК РФ).

Порядок погашения задолженности по налогам и сборам (пеней, штрафов) ликвидируемой организации установлен пунктом 4 статьи 49 НК РФ:

«Если ликвидируемая организация имеет суммы излишне уплаченных этой организацией налогов или сборов и (или) пеней, штрафов, то указанные суммы подлежат зачету в счет погашения задолженности ликвидируемой организации по налогам, сборам (пеням, штрафам) налоговым органом в порядке, установленном главой 12 настоящего Кодекса, не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

Подлежащая зачету сумма излишне уплаченных налогов и сборов (пеней, штрафов) распределяется по бюджетам и (или) внебюджетным фондам пропорционально общим суммам задолженности по налогам и сборам (пеням, штрафам) перед соответствующими бюджетами и (или) внебюджетными фондами.

При отсутствии у ликвидируемой организации задолженности по исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также по уплате пеней и штрафов сумма излишне уплаченных этой организацией налогов и сборов (пеней, штрафов) подлежит возврату этой организации не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

Если ликвидируемая организация имеет суммы излишне взысканных налогов или сборов, а также пеней и штрафов, то указанные суммы подлежат возврату налогоплательщику-организации в порядке, установленном главой 12 настоящего Кодекса, не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации».

Итак, излишне уплаченный налог у ликвидируемой организации может быть направлен на исполнение обязанности по уплате налогов и сборов, уплату пеней и погашение недоимки. Правда, это возможно только в случае, если сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в который была излишне уплачена сумма налога.

Отметим, что это условие проведения зачета налоговых платежей является общим и применяется независимо от обстоятельств, в связи с которыми у организации возникла переплата по налогу или производится зачет. Обратимся к пункту 5 статьи 78 НК РФ:

«По заявлению налогоплательщика и по решению налогового органа сумма излишне уплаченного налога может быть направлена на исполнение обязанностей по уплате налогов или сборов, на уплату пеней, погашение недоимки, если эта сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в который была направлена излишне уплаченная сумма налога. Налоговые органы вправе самостоятельно произвести зачет в случае, если имеется недоимка по другим налогам».

Несмотря на то, что при ликвидации организации уплата налогов регулируется специальными положениями НК РФ (статья 49 НК РФ), в пункте 4 указанной статьи отмечено, что зачет производится по общим правилам.

Поэтому, если у ликвидируемой организации налоговый орган самостоятельно проводит зачет излишне уплаченных сумм, направляя переплату в счет погашения задолженности по бюджетам разных уровней, такие действия являются неправомерными, нарушающими права, как ликвидируемой организации, так и права ее кредиторов.

Таким образом, если ликвидируемая организация имеет суммы излишне уплаченных этой организацией налогов и сборов и (или) пеней, штрафов, то указанные суммы подлежат зачету в счет погашения задолженности ликвидируемой организации по налогам, сборам (пеням, штрафам) налоговым органом в порядке, установленном главой 12 НК РФ, не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

В случае отсутствия у ликвидируемой организации задолженности по исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также по уплате пеней и штрафов сумма излишне уплаченных этой организацией налогов и сборов (пеней, штрафов) подлежит возврату этой организации не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

Начисление пеней при ликвидации юридического лица в порядке, предусмотренном ГК РФ прекращается с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации юридического лица.

Взыскание дебиторской задолженности .

В срок установленный для приема требований от кредиторов, ликвидационная комиссия должна выявить дебиторскую задолженность организации и взыскать ее с должников. Для этого ликвидационная комиссия направляет должникам письма с требованием выплатить денежные средства или вернуть имущество.

Ликвидационная комиссия должна принять все меры по взысканию дебиторской задолженности. Если должники отказываются платить задолженность, организация должна обратиться с иском в суд.

В этом случае представлять интересы организации в суде будут представители ликвидационной комиссии.

Отметим, что в бухгалтерском учете порядок списания дебиторской задолженности по которой срок исковой давности истек, другие долги, нереальные для взыскания установлен пунктом 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина Российской Федерации от 29 июля 1998 года №34н (далее - Положение по ведению бухгалтерского учета):

«Дебиторская задолженность, по которой срок исковой давности истек, другие долги, нереальные для взыскания, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации и относятся соответственно на счет средств резерва сомнительных долгов либо на финансовые результаты у коммерческой организации, если в период, предшествующий отчетному, суммы этих долгов не резервировались в порядке, предусмотренном пунктом 70 настоящего Положения, или на увеличение расходов у некоммерческой организации.

Списание долга в убыток вследствие неплатежеспособности должника не является аннулированием задолженности. Эта задолженность должна отражаться за бухгалтерским балансом в течение пяти лет с момента списания для наблюдения за возможностью ее взыскания в случае изменения имущественного положения должника».

Иначе говоря, отражение в учете операций по списанию дебиторской задолженности зависит от того, создается резерв по сомнительным долгам или нет.

В соответствии с пунктом 77 Положения по ведению бухгалтерского учета дебиторская задолженность списывается по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации.

Если резерв по сомнительным долгам не создается, списанная задолженность, причем в сумме, в которой она была отражена в бухгалтерском учете (с учетом НДС), относится на финансовые результаты. В соответствии с пунктами 12 и 14.3 Положения по бухгалтерскому учету «Расходы организации» ПБУ 10/99, утвержденному Приказом Минфина Российской Федерации от 6 мая 1999 года №33н (далее ПБУ 10/99), списанная задолженность включается в состав внереализационных расходов. Впоследствии такую задолженность списывают на убытки организации.

Причем в соответствии с пунктом 77 Положения по ведению бухгалтерского учета списание долга в убыток вследствие неплатежеспособности должника не является аннулированием задолженности. В течение пяти лет с момента списания сумма списанной задолженности учитывается за балансом на счете 007 «Списанная в убыток задолженность неплатежеспособных дебиторов», предназначенном для обобщения информации о состоянии дебиторской задолженности, списанной вследствие неплатежеспособности должников.

В бухгалтерском учете операции по списанию дебиторской задолженности (при отсутствии резерва) отражаются следующим образом:

При поступлении от должника суммы ранее списанной задолженности, сумма задолженности списывается с забалансового учета и отражается в составе внереализационных доходов организации на основании пункта 8 Положения по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина Российской Федерации от 6 мая 1999 года №32н. При этом в бухгалтерском учете появятся записи:

Если организация задолженность не успела списать, но резерв создала и при этом должник погасил долг, сумму резерва в таком случае необходимо восстановить. При этом в учете отражается следующее:

Налоговое законодательство также позволяет списать дебиторскую задолженность, по которой истек срок исковой давности или которую невозможно взыскать.

Причем списывать следует всю сумму дебиторской задолженности, то есть, включая и НДС. С этим не спорят даже чиновники, что доказывает Письмо Минфина Российской Федерации от 7 октября 2004 года №03-03-01-04/1/68. Аналогичную позицию занял и Конституционный Суд Российской Федерации в своем Определении от 12 мая 2005 года №167-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы закрытого акционерного общества «Сотовая компания» на нарушение прав и свобод пунктом 5 статьи 167 Налогового Кодекса Российской Федерации».

В налоговом учете бухгалтер может списать «дебиторку» двумя способами:

1) за счет текущей прибыли;

2) за счет резерва по сомнительным долгам.

В первом случае суммы задолженности приравнивают к внереализационным расходам как убытки, полученные организацией в отчетном периоде (подпункт 2 пункта 2 статьи 265 НК РФ).

Во втором случае создается резерв. Правда, воспользоваться этим способом, могут лишь организации, которые при расчете налога на прибыль применяют метод начисления. На это указано в подпункте 7 пункта 1 статьи 265 НК РФ.

Резерв по сомнительным долгам, согласно пункту 4 статьи 266 НК РФ, может быть использован лишь на покрытие убытков от безнадежных долгов. В свою очередь, и просроченные долги можно списывать только за счет резерва, если таковой имеется.

Если же его суммы не хватает, то разница включается в состав внереализационных расходов на последний день отчетного (налогового) периода.

Обратите внимание!

Организации, которые создали в 2005 году резерв по сомнительным долгам, могут столкнуться со следующей проблемой. Федеральный закон от 6 июня 2005 года №58-ФЗ внес изменения в статью 266 НК РФ, причем «задним числом» - с 1 января 2005 года. Внесенные изменения существенно сузили понятие сомнительного долга, используемое в целях налогообложения. Если прежде таковым считалась любая своевременно непогашенная задолженность (включая суммы перечисленных авансов или выданных займов), то в обновленной редакции пункта 1 статьи 266 НК РФ сказано, что сомнительным признается долг, возникший в связи с продажей товаров, работ, услуг.

Вот и получается, что фирмы, создавшие резерв в 2005 году, должны были его пересчитать, исключив лишние долги.

Не производить пересчет суммы резерва налогоплательщик вправе только в том случае, если сумеет доказать, что введение данной поправки ухудшает его положение.

Напомним, что статья 57 Конституции Российской Федерации запрещает придавать обратную силу законам, ухудшающим положение налогоплательщика:

«Каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют».

На наш взгляд, бухгалтеру не составит особых хлопот подтверждение факта ухудшения положения налогоплательщика в связи с введением этой поправки, внесенной в налоговое законодательство. Ведь при пересчете суммы резерва, естественно увеличится сумма налогооблагаемой прибыли, и не исключено, что налоговики попытаются еще и оштрафовать фирму.

А раз поправка в статье 266 НК РФ явно ухудшает положение налогоплательщика, то те фирмы, которые создали резерв «по старому» легко могут доказать в суде, что новая норма статьи 266 НК РФ может быть применена только с 1 января 2006 года.

С 1 января 2006 года резерв по сомнительным долгам формируется по новым правилам:

«Сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией».

Определение суммы резерва по-прежнему производится на основании инвентаризации дебиторской задолженности, данные которой позволяют выявить сомнительные долги организации.

В резерв по сомнительным долгам просроченная задолженность включается в зависимости от сроков ее возникновения. Причем этот срок исчисляется не с момента возникновения «дебиторки», а с момента, который определен как день оплаты товаров (работ, услуг). Как правило, этот срок оговаривается договором или указывается в счете.

По сомнительной задолженности со сроком возникновения свыше 90 дней - в сумму создаваемого резерва включается полная сумма задолженности;

По сомнительной задолженности со сроком возникновения от 45 до 90 дней (включительно) - в сумму резерва включается 50 процентов от суммы выявленной на основании инвентаризации задолженности;

Сомнительная задолженность со сроком возникновения до 45 дней не участвует при формировании резерва.

Обратите внимание!

Сумма создаваемого резерва по сомнительным долгам не может превышать 10 процентов от выручки отчетного (налогового) периода, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 265 НК РФ, затраты на формирование резерва по сомнительным долгам включаются в состав внереализационных расходов.

В случае превышения суммы списываемых безнадежных долгов над суммой созданного резерва, согласно пункту 5 статьи 266 НК РФ, разница подлежит включению в состав внереализационных расходов.

Если организация на сумму той или иной дебиторской задолженности (долга) не создавала резерва по сомнительным долгам, то списание этой задолженности при истечении сроков исковой давности или ликвидации организации-поставщика и тому подобное за счет ранее начисленного резерва по другим долгам не допускается. В таком случае списание безнадежной задолженности будет произведено путем увеличения текущих внереализационных расходов. Убытки от списания указанной задолженности уменьшают налогооблагаемую прибыль того отчетного периода, в котором истек срок исковой давности.

На основании пункта 1 статьи 265 НК РФ:

«в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией».

К таким расходам в частности, относятся суммы убытков от списания безнадежных долгов (пункт 2 статьи 265 НК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 266 НК РФ безнадежными долгами (долгами, нереальными к взысканию) признаются:

·  долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности;

·  долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Таким образом, суммы убытков по вышеуказанным долгам могут быть учтены в составе внереализационных расходов по формированию налоговой базы для исчисления налога на прибыль только при наличии документов, подтверждающих нереальность взыскания долгов.

При этом, по мнению представителей финансового ведомства, получение постановления служебных приставов об окончании исполнительного производства по осуществлению судебного решения о взыскании с дебитора суммы долга в связи с отсутствием у должника имущества, а также акт судебного пристава-исполнителя о невозможности взыскания (в связи с отсутствием у должника имущества и доходов) не могут служить основанием для признания дебиторской задолженности в целях налогообложения безнадежной. Аналогичное разъяснение приведено в нижеприведенных Письмах Минфина Российской Федерации:

«МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО

от 26 января 2006 года №03-03-04/1/62

«Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 266 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Общий срок исковой давности, согласно статье 196 Гражданского кодекса Российской Федерации, составляет три года.

Суммы безнадежных долгов, а в случае, если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, суммы безнадежных долгов, не покрытые за счет средств резерва, в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 265 Кодекса приравниваются к внереализационным расходам.

Таким образом, по истечении срока исковой давности или после ликвидации организации-покупателя налогоплательщик вправе списать сумму дебиторской задолженности и уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль.

Также сообщаем, что в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 167 Кодекса в редакции, действовавшей до 01.01.2006, налоговая база для налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налогообложения налогом на добавленную стоимость момент определения налоговой базы по мере поступления денежных средств, определялась на день оплаты отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг). При этом на основании пункта 2 данной статьи Кодекса оплатой товаров признавалось прекращение встречного обязательства приобретателя указанных товаров (работ, услуг) перед налогоплательщиком, которое непосредственно связано с поставкой (передачей) этих товаров (выполнением работ, оказанием услуг), за исключением прекращения встречного обязательства путем выдачи покупателем-векселедателем собственного векселя.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5 статьи 167 Кодекса в случае, когда обязательство по оплате товара покупателем не исполнено до истечения срока исковой давности, датой оплаты товаров признавалась наиболее ранняя из следующих дат: день истечения указанного срока исковой давности или день списания дебиторской задолженности. При этом необходимо отметить, что согласно статье 196 и пункту 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности устанавливается в три года и течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права, то есть со дня, следующего за днем, когда соответствующее обязательство должно было быть исполнено исходя из условий договора.

Учитывая изложенное, в случае если организация списывала в 2005 году дебиторскую задолженность в связи с ликвидацией должника до истечения трехлетнего срока исковой давности, то моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость являлась дата списания дебиторской задолженности. Если задолженность по оплате товара так и не погашена по истечении трехлетнего срока, то моментом определения налоговой базы являлась дата истечения указанного срока исковой давности.

Что касается налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налога на добавленную стоимость момент определения налоговой базы по мере отгрузки, то данный момент определяется на день отгрузки (передачи) товаров (выполнения работ, оказания услуг).

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО

от 2 февраля 2006 года №03-03-04/1/72

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу признания в целях налогообложения прибыли дебиторской задолженности, во взыскании которой отказано по решению суда, вступившему в законную силу, и сообщает следующее.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 265 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) к внереализационным расходам относятся суммы безнадежных долгов, а в случае если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, суммы безнадежных долгов, не покрытые за счет средств резерва.

При этом пункт 2 статьи 266 Кодекса определяет, что безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Таким образом, Кодексом предусматривается только четыре основания признания дебиторской задолженности безнадежной: во-первых, безнадежными долгами признаются те долги, по которым истек установленный срок исковой давности; во-вторых, долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения; в-третьих, долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено на основании акта государственного органа; и, в-четвертых, долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено ликвидацией организации.

Других оснований признания дебиторский задолженности безнадежной статья 266 Кодекса не содержит.

Задолженность, в отношении которой имеется решение суда об отказе в ее взыскании по любым основаниям, не является безнадежной в целях налогообложения прибыли и не может быть учтена в уменьшение налоговой базы по данному налогу, поскольку такое основание не содержится в перечне условий признания задолженности безнадежной, установленном пунктом 2 статьи 266 Кодекса».

Промежуточный ликвидационный баланс .

По окончании срока отведенного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс.

Цель этого баланса – уточнить реальное финансовое состояние ликвидируемой организации. Этот баланс составляется перед тем, как удовлетворить требования кредиторов, по нему организация определяет реальную величину своих активов.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

При составлении промежуточного ликвидационного баланса необходимо соблюдать требования, установленные Положением по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» ПБУ 4/99, утвержденным Приказом Минфина Российской Федерации от 6 июля 1999 года №43н.

Промежуточный ликвидационный баланс содержит сведения о составе имущества, а именно:

• перечень зданий и сооружений с указанием инвентарного номера объекта, наименования объекта и его местонахождения, года ввода в эксплуатацию, фактического износа, остаточной стоимости;
• перечень машин, оборудования и других основных средств с указанием инвентарного номера объекта, наименования объекта и его местонахождения, марки, года ввода в эксплуатацию, фактического износа, остаточной стоимости;
• перечень объектов незавершенного капитального строительства и не установленного оборудования с указанием наименования объекта и его местонахождения, года начала строительства, фактически выполненного объема, балансовой стоимости;
• перечень долгосрочных финансовых вложений с указанием долгосрочных финансовых вложений и стоимости по активу баланса;
• перечень нематериальных активов с указанием нематериальных активов и стоимости по активу баланса;
• перечень запасов, затрат, денежных средств и других финансовых активов с указанием производственных запасов, животных на выращивании и откорме, незавершенного производства, расходов будущих периодов, готовой продукции, товаров, налога на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, прочих запасов и затрат, денежных средств, расчетов и прочих активов (в том числе приводятся товары отгруженные); расчеты с дебиторами за товары, работы и услуги, по векселям полученным, с дочерними организациями, с бюджетом, с персоналом, по прочим операциям, с прочими дебиторами; авансы, выданные поставщиками и подрядчиками; краткосрочные финансовые вложения; денежные средства: касса, расчетные счета, валютные счета;
• перечень требований, предъявленных кредиторами ликвидируемому юридическому лицу с указанием наименования кредитора (в порядке очередности), суммы задолженности, решения об удовлетворении.

Промежуточный ликвидационный баланс содержит:

• полные сведения о составе активов и пассивов организации;
• стоимость всего имущества, которым располагает организация;
• полные сведения о дебиторской и кредиторской задолженностях.

Перечень всех предъявленных кредиторами требований должен быть приведен отдельно в приложении к балансу; при этом необходимо указать результаты рассмотрения этих требований ликвидационной комиссией.

Для составления промежуточного ликвидационного баланса в качестве исходных данных используется последний бухгалтерский баланс, составленный накануне принятия решения о ликвидации юридического лица.

Хотя промежуточный баланс (в отличие от ликвидационного баланса) составляется до удовлетворения требований кредиторов, тем не менее, в нем содержатся сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, размеры кредиторской задолженности и сведения о результатах рассмотрения требований кредиторов (пункт 2 статьи 63 ГК РФ). Отражать в ликвидационном балансе кредиторскую задолженность, которая полностью погашена на стадии составления промежуточного ликвидационного баланса за счет имеющихся денежных средств (без продажи имущества), не следует.

Согласно пункту 2 статьи 63 ГК РФ промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Как видим, гражданское законодательство не требует от ликвидируемой организации согласования промежуточного ликвидационного баланса с органом, который зарегистрировал указанное юридическое лицо.

Напоминаем, что пунктом 3 статьи 20 Федерального закона от 08 августа 2001 года учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица должны уведомить регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а так же о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Как мы уже отмечали, для этого в налоговый орган представляется Уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица по форме №Р15003 (Приложение №10 к Постановлению №439).

И еще одно.

Пунктом 2 статьи 63 ГК РФ указано, что:

«В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом».

В качестве примера такой ситуации можно привести ликвидацию кредитной организации. В отношении такого субъекта прямое требование о согласовании промежуточного ликвидационного баланса с уполномоченным органом содержится в статье 20 Федерального закона от 2 декабря 1990 года №395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее Закон №395-1):

«Учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России».

Удовлетворение требований кредиторов .

После утверждения промежуточного ликвидационного баланса и направления Уведомления в регистрирующий орган, можно приступить к погашению долгов.

Ликвидационная комиссия организации выявляет кредиторов и письменно уведомляет каждого из них о ликвидации организации.

Дополнительно к публикации о ликвидации организации уведомление контрагентов может происходить любым другим способом и не имеет прямого отношения к работе бухгалтерии. По сути дела, происходит выверка взаимных расчетов со всеми сторонними организациями. На этом этапе ликвидируемая организация имеет право выявить неточности своего учета и изменить сумму задолженности перед кредиторами, а также задолженность дебиторов. После составления промежуточного ликвидационного баланса изменение суммы кредиторской задолженности может происходить только на основании судебного решения.

Порядок удовлетворения требований кредиторов установлен статьей 64 ГК РФ, которая благодаря Закону №6-ФЗ с 1 февраля 2006 года действует в новой редакции. С указанной даты при ликвидации организации требования ее кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

«в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами».

Новая редакция пункта 1 статьи 64 ГК РФ позволяет судить, что изменения коснулись очередности удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица. В первую очередь прибавились требования граждан о компенсации морального вреда. В третью очередь теперь входят только расчеты по обязательным платежам. А все долги, не попавшие в первую, вторую, третью очередь, включаются в четвертую очередь (до 12 февраля 2006 года – в пятую, которая вообще отменена).

Кроме того, следует обратить внимание, что:

«При ликвидации банков, привлекающих средства физических лиц, в первую очередь удовлетворяются также требования физических лиц, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета (за исключением требований физических лиц по возмещению убытков в форме упущенной выгоды и по уплате сумм финансовых санкций и требований физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, или требований адвокатов, нотариусов, если такие счета открыты для осуществления предусмотренной законом предпринимательской или профессиональной деятельности указанных лиц), требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов физических лиц в банках и Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках в соответствии с законом».

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица (пункт 2 статьи 64 ГК РФ).

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств полученных от продажи предмета залога преимущественно перед другими кредиторами за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Не удовлетворенные за счет средств полученных от продажи предмета залога требования кредиторов по обязательствам обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом (пункт 3 статьи 64 ГК РФ).

На основании пункта 1 статьи 63 ГК РФ срок, в течение которого кредиторы могут предъявить свои требования, не может быть меньше двух месяцев с того момента, когда было опубликовано сообщение, что данное юридическое лицо ликвидируется.

Пунктом 4 статьи 64 ГК РФ определено, что в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

Такая постановка данной нормы ГК РФ ставит кредитора в неблагоприятное положение, так как оставляет его за пределами основной очереди. По мнению авторов настоящей книги, было бы правильнее предоставлять кредитору обеспечение, на случай признания за ним права требования.

Кредитор может предъявить свои требования, и после истечения указанного срока. Но в этом случае требования будут удовлетворяться за счет имущества, которое осталось после погашения задолженности перед другими кредиторами, обратившимися в установленные сроки.

Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок (пункт 5 статьи 64 ГК РФ).

Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (пункт 6 статьи 64 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 63 ГК РФ если у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) недостаточно денежных средств, для удовлетворения требования кредиторов, ликвидационная комиссия должна продать ее имущество с публичных торгов, в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Подготовка, сроки и порядок проведения торгов в порядке установленном для исполнения судебных решений, регламентированы статьями 62 и 63 Федерального закона от 21 июля 1997 года №119-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее Закон №119-ФЗ).

В силу статьи 62 Закона №119-ФЗ:

«торги недвижимым имуществом организуются и проводятся специализированными организациями, которые имеют право совершать операции с недвижимостью и с которыми заключен соответствующий договор».

Ликвидационная комиссия подает заявку на проведение торгов, к которой прилагаются все необходимые документы, подтверждающие право собственности ликвидируемой организации на объект недвижимости.

Не подлежат реализации следующие виды имущества:

• арендуемое имущество;
• имущество, являющееся предметом залога;
• имущество, находящееся на ответственном хранении;
• личное имущество работников.

Следует несколько слов сказать об имуществе ликвидируемой строительной организации.

Если в состав имущества ликвидируемой строительной организации входят незавершенные объекты строительства, то организации необходимо определить, кто имеет право собственности на них: заказчик или подрядчик.

В случае осуществления строительства из материалов подрядчика он считается собственником этих материалов, даже если они уже использованы в работе, то есть приняли форму объекта строительства. Право собственности на такой объект сохраняется за подрядчиком до тех пор, пока объект не будет передан заказчику. В этом случае объект незавершенного строительства включается в состав имущества подрядчика и регистрируется в качестве объекта недвижимости, реализуется на торгах, а заказчик получает право требования уплаченных подрядчику сумм.

Если заказчик предоставлял для строительства собственные материалы, привлекал других подрядчиков и принимал отдельные этапы выполненных работ, то у заказчика больше оснований считаться собственником незавершенного объекта строительства. Поэтому, ликвидируя организацию, недостроенный объект комиссия передает заказчику, а подрядчик либо не предъявляет никаких требований к заказчику (если тот уже рассчитался за выполненную часть работ), либо требует погашения дебиторской задолженности.

Обратите внимание!

Если денежных средств ликвидируемой строительной организации недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия должна продать ее имущество (в том числе и объекты незавершенного строительства) с публичных торгов, в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Следует иметь в виду, что объекты незавершенного строительства не могут быть проданы с публичных торгов в порядке исполнительного производства до тех пор, пока на такие объекты не будет зарегистрировано право собственности.

Объекты незавершенного капитального строительства в соответствии с ГК РФ представляют собой недвижимое имущество. Статьей 131 ГК РФ установлено, что:

«Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждениями юстиции».

Порядок государственной регистрации объектов незавершенного капитального строительства установлен статьей 25 Федерального закона от 21 июля 1997 года №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Причем право собственности на незавершенный строительством объект, может быть зарегистрировано как самим должником, так и судебным приставом – исполнителем. На это указывает статья 62 Федерального закона от 21 июля 1997 года №119-ФЗ «Об исполнительном производстве». Об этом свидетельствует и правоприменительная практика, в качестве примера приведем Информационное Письмо Президиума ВАС Российской Федерации от 16 февраля 2001 года №59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»:

«Объект незавершенного строительства не может быть продан с публичных торгов в порядке исполнительного производства до тех пор, пока право собственности должника на данный объект не будет зарегистрировано самим должником или судебным приставом - исполнителем в соответствии со статьей 25 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к учреждению юстиции об обжаловании отказа в государственной регистрации права собственности на приобретенный объект незавершенного строительства.

Судебным приставом - исполнителем во исполнение решения арбитражного суда было обращено взыскание на принадлежащий должнику законсервированный объект незавершенного строительства. Указанный объект был продан с публичных торгов специализированной организацией, которой этот объект был передан судебным приставом - исполнителем на основании пункта 1 статьи 62 Федерального закона «Об исполнительном производстве» (далее - Закон об исполнительном производстве).

Акционерное общество, приобретшее объект незавершенного строительства с публичных торгов, обратилось к учреждению юстиции с заявлением о государственной регистрации права собственности на этот объект. Учреждение юстиции отказало в государственной регистрации, сославшись на то, что до продажи с публичных торгов в порядке исполнительного производства право собственности должника на объект незавершенного строительства не было зарегистрировано в соответствии с пунктом 2 статьи 25 Закона о государственной регистрации.

Арбитражный суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. В соответствии с требованиями статей 62 и 63 Закона об исполнительном производстве и статьи 447 ГК продажа имущества должника с торгов при обращении на него взыскания есть особый способ заключения договора купли - продажи этого имущества. Поскольку право собственности должника на объект незавершенного строительства не было зарегистрировано в порядке, установленном статьей 25 Закона о государственной регистрации, спорный объект не мог быть продан с публичных торгов в рамках исполнительного производства. Необходимым условием продажи объекта с торгов в порядке обращения на него взыскания в рамках исполнительного производства является регистрация права собственности должника на этот объект. Поскольку сам должник свое право собственности на указанный объект не зарегистрировал, регистрация его прав должна была быть проведена судебным приставом - исполнителем в порядке подготовки торгов данным объектом (статья 62 Закона об исполнительном производстве), а свидетельство о государственной регистрации вместе с другими документами, характеризующими объект недвижимости, передано им специализированной организации, проводящей торги (подпункт 3 пункта 3 статьи 62 Закона об исполнительном производстве)».

При реализации имущества с торгов устанавливается следующая очередность реализации имущества:

·  в первую очередь реализуется имущество, непосредственно не участвующее в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах должника, валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и так далее);

·  во вторую очередь реализуются готовая продукция (товары), а также иные материальные ценности, непосредственно не участвующие в производстве и не предназначенные для непосредственного участия в нем;

·  в третью очередь реализуются объекты недвижимого имущества, а также сырье и материалы, станки, оборудование, другие основные средства, предназначенные для непосредственного участия в производстве.

Ликвидационная комиссия должна принять решение об очередности реализации активов организации исходя из экономической целесообразности.

Операции по выбытию имущества облагаются всеми установленными налогами. Полученные денежные средства поступают в кассу организации или на ее расчетный счет, после этого продолжается процесс расчетов с кредиторами.

Если имущества организации недостаточно для полного расчета с кредиторами, ликвидационная комиссия должна обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании организации банкротом.

Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемой организации банкротом и открывает конкурсное производство; с этого времени требования кредиторов будут удовлетворяться в особом порядке, предусмотренном процедурой банкротства.

Более подробно с вопросами касающимися ликвидации юридических лиц и банкротства Вы можете ознакомиться в книге ЗАО «BKR-Интерком-Аудит» «Ликвидация юридических лиц и филиалов, банкротство».

Данный материал подготовлен группой консультантов-методологов ЗАО «BKR-Интерком-Аудит»

Источник : РОСЭК