Договор поручения

Договор поручения, как и договор комиссии, является посредническим договором. Но если комиссионное соглашение используется субъектами хозяйственной деятельности, как правило, при осуществлении сделок по купле-продаже имущества, то договор поручения представляет собой, пожалуй, самый распространенный вид договора в сфере оказания каких либо услуг. Ведь на практике, у субъектов хозяйственной деятельности нередко возникает необходимость в посреднике, который может представлять интересы субъекта, например, в суде, или выступать представителем при заключении сделок, то есть выполнять те или иные юридические действия. Для этого гражданское законодательство и предусматривает договор поручения.Нужно отметить, что договор поручения, как институт гражданского законодательства носит достаточно универсальный характер, однако в соответствии со статьей 971 ГК РФ, в основе договора поручения, в первую очередь, лежит одна из основных разновидностей обязательств – это обязательство по оказанию услуг.

Договор поручения и договор комиссии имеют между собой много общего, однако, есть у них и отличия. Чтобы сделать сравнительный анализ этих договоров, следует внимательно изучить гражданско-правовую основу договора поручения.

Правовые особенности договора поручения установлены главой 49 «Поручение» ГК РФ.

Сторонами по договору поручения являются поверенный (исполнитель) и доверитель (заказчик).

Определение договора поручения дано в статье 971 ГК РФ:

«1. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

2. Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания».

Как видим, из указанной статьи гражданского законодательства вытекает сама сущность договора поручения: договор поручения является договором о представительстве одного лица от имени другого. Поэтому и рассматривать правовую конструкцию договора поручения необходимо в совокупности с правилами главы 10 ГК РФ «Представительство. Доверенность».

Главным условием того, чтобы договор поручения состоялся, является выдача доверителем поверенному доверенности на совершение действий, обусловленных договором поручения. Это обязательное правило определено пунктом 1 статьи 975 ГК РФ:

«Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым пункта 1 статьи 182 настоящего Кодекса».

То есть, поверенный может быть признан как уполномоченный представитель доверителя третьими лицами только в том случае, если он предъявит соответствующую доверенность.

Согласно статье 185 ГК РФ:

«Доверенностью признается письменное уполномомочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу».

Доверенность, выдаваемая доверителем поверенному, должна быть оформлена в соответствии с ГК РФ:

• доверенность от имени юридического лица должна быть подписана его руководителем или иным лицом, имеющим право подписи, и заверена печатью этой организации;
• доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, должна быть подписана также главным бухгалтером этой организации. К таким организациям относятся муниципальные и государственные унитарные предприятия и учреждения.

Доверенность – документ срочный, то есть срок действия доверенности ограничен определенным периодом времени. Сроки действия доверенности регламентированы статьей 186 ГК РФ:

«Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна».

Обратите внимание!

Из пункта 2 статьи 971 ГК РФ следует, что договор поручения может заключаться как с указанием срока его действия, так и без такового. А так как поверенный может действовать только на основании доверенности (причем срок доверенности не может превышать трех лет), то следует следить за тем, чтобы срок действия доверенности у поверенного не истек. Иначе говоря, если договор поручения превышает три года, то необходима выдача новой доверенности.

Итак, дата выдачи доверенности является ее обязательным реквизитом, дата совершения доверенности и срок ее действия должны указываться прописью.

Действие доверенности согласно статье 188 ГК РФ (Приложение №1) может быть прекращено вследствие:

• истечения срока доверенности;
• отмены доверенности лицом, выдавшим ее;
• отказа лица, которому выдана доверенность;
• прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;
• прекращения юридического лица, которому выдана доверенность.

Лицо, выдавшее доверенность, может в любой момент отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее. Стороны, участвующие в соглашении не могут отказаться от этих своих прав. Такой отказ является ничтожным.

Последствия прекращения доверенности регламентируются статьей 189 ГК РФ:

«Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность».

Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, в данном случае - поверенного, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для доверителя в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.

По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.

С прекращением доверенности теряет силу и передоверие.

Исходя из вышеизложенного, следует, что договор поручения как документ призван регулировать взаимоотношения его сторон, то есть доверителя и поверенного. Его наличие или отсутствие не играет решающей роли во взаимоотношениях поверенного с третьими лицами, когда последний выступает от имени доверителя. Другими словами, договор поручения - это внутренний документ, в то время как доверенность - документ, ориентированный вовне, предназначенный для третьих лиц.

Поскольку документом, адресованным третьим лицам, является доверенность, то при наличии противоречий между условиями договора поручения и доверенностью, приоритет имеет доверенность.

Как правило, при договоре поручения в соответствии со статьей 974 ГК РФ (Приложение №2) поверенный обязан лично исполнять данное ему поручение. Однако поверенный вправе передоверить исполнение возложенного на него поручения.

Такая возможность при договоре поручения предусмотрена статьей 976 ГК РФ:

«Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) лишь в случаях и на условиях, предусмотренных статьей 187 ГК РФ».

То есть, как видим, гражданское законодательство предусматривает возможность передоверия, однако только в том случае, если это предусмотрено доверенностью, выданной поверенному доверителем. В противном случае, даже если возможность передоверия предусмотрена договором поручения, поверенный может исполнить поручение только лично. Таким образом, если договором поручения предусматривается возможность передоверия, то данное условие в обязательном порядке должно быть включено в текст доверенности. Если доверенность не содержит никаких указаний насчет возможности или запрета передоверия, то считается, что поверенный не может передоверить исполнение.

Как мы уже отметили, при договоре поручения доверенность имеет приоритет над договором, поэтому, если в тексте договора отсутствуют условия о передоверии, то таковые могут быть установлены доверенностью.

В этом случае поверенный получает возможность передать свои обязанности (или их часть) заместителю.

Ответственность между доверителем и поверенным в связи с действиями заместителя поверенного осуществляется в соответствии с пунктом 3 статьи 976 ГК РФ:

«Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя».

Каким образом оформляется передоверие?

Согласно пункту 3 статьи 187 ГК РФ:

«Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально заверена».

Однако, здесь возможны два варианта:

Первый – руководитель организации-посредника передает своим подчиненным полномочия выполнять определенные действия.

Второй - когда организация – посредник заключает договор с другой организацией или физическим лицом, не состоящим в штате организации-поверенного.

В первом случае не происходит передачи полномочий в рамках договора поручения.

Ведь доверенность, которую получает организация-посредник, распространяется на юридическое лицо в целом, а не только на его руководителя. Как руководитель организации-посредника, так и его подчиненный, действуют в рамках доверенности, выданной юридическому лицу. Следовательно, не может применяться правило о необходимости нотариального удостоверения доверенности, выдаваемой руководителем организации-посредника своим подчиненным для выполнения действий, связанных с исполнением договора поручения.

Во втором случае, если организация-посредник заключает договор с другой организацией или физическим лицом, не состоящим в штате организации-посредника, в рамках которого осуществляется передоверие, то нотариальное удостоверение передоверия необходимо.

Обобщая правила оформления доверенности, которая является необходимым условием действия договора поручения, можно выделить ее следующие обязательные реквизиты:

• место совершения;
• дата совершения;
• доверитель;
• поверенный;
• полномочия поверенного по исполнению данного ему поручения в рамках настоящего договора, с указанием даты и номера договора поручения;
• возможность передоверия.

Рассматривая договор поручения, нужно сказать, что он применяется не только в предпринимательских целях, но и в большинстве других гражданских правоотношений, то есть сторонами по договору поручения могут выступать любые дееспособные граждане и юридические лица. Однако для коммерческих представителей гражданским законодательством установлено, что в их роли могут выступать только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

В соответствии со статьей 182 ГК РФ (Приложение №1) любой представитель, в том числе поверенный, не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Это правило не содержит никаких исключений. Он также не может совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон. На практике необходимое согласие сторон может быть достигнуто путем включения в оба соглашения (договоры поручения) пунктов о не запрещении заключать аналогичные соглашения с лицами, в отношении которых может быть совершена сделка от имени доверителя.

Гарантией того, что посредник будет исполнять данные ему поручения с соблюдением интересов обеих сторон, является положение пункта 2 статьи 184 ГК РФ, согласно которому:

«Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними».

Однако, на практике весьма затруднительно достигнуть соглашения сторон о соотношении вознаграждения, уплачиваемого посреднику представляемыми им сторонами, а также соглашения о непропорциональном распределении издержек.

Следовательно, если поверенный, в силу данных ему полномочий, представляет обе стороны в сделке, которая заключается при его посредничестве, то он должен позаботиться о том, чтобы вознаграждение, уплачиваемое ему каждой из сторон, было одинаковым, а понесенные им издержки, возмещались сторонами поровну.

Юридическое лицо может выступать в роли поверенного только тогда, когда это согласуется с его правоспособностью. Понятие правоспособности юридического лица дает статье 49 ГК РФ:

«Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)».

Сразу возникает вопрос, нужна ли лицензию поверенному?

Во-первых, отметим то обстоятельство, что поверенный, исполняя договор поручения, создает права и обязанности в отношении доверителя, а не себя лично. Исходя из этого, ограничения, связанные с необходимостью получения в ряде случаев лицензий, на поверенного не распространяются. Кроме того, перечень видов деятельности, на которую необходимо получить лицензию, установлен статьей 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Указанная статья не содержит требования в отношении лицензирования посреднических услуг.

В соответствии со статьей 973 ГК РФ поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. При этом указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

Однако поверенный может отступить от указаний от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверитель может заранее предоставить право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях.

При заключении договора поручения права и обязанности возникают и у доверителя и у поверенного, кроме того, не стоит забывать и о том моменте, что по договору поручения может быть использовано и передоверие.

Исполняя поручение, поверенный обязан сообщать доверителю о ходе исполнения. Гражданский кодекс не устанавливает форму, в которой поверенный должен делать свои сообщения. На практике это реализуется составлением отчетов об осуществленных действиях и направлении их доверителю.

Все полученное по сделке во исполнение поручения поверенный должен без промедления передать доверителю. Доверитель же обязан принять без промедления все, что поверенный во исполнение поручения ему передаст.

Напомним, что поверенный выполняет поручения за счет доверителя. Фактически это означает, что:

• доверитель должен возместить поверенному понесенные им издержки;
• доверитель должен снабдить поверенного средствами для исполнения поручения;
• доверитель должен выплатить поверенному вознаграждение, если договор поручения является возмездным.

В соответствии со статьей 972 ГК РФ договор поручения может быть и возмездным и безвозмездным:

«1. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения.

В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

2. При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса».

При этом договор поручения должен быть признан безвозмездным, если стороны не установили иное. Иными словами, договор поручения является возмездным только в том случае, если это прямо предусмотрено условиями договора.

Согласно статье 977 ГК РФ:

«1. Договор поручения прекращается вследствие:

• отмены поручения доверителем;
• отказа поверенного;
• смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

2. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

3. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления».

Последствия прекращения договора поручения установлены статьей 978 ГК РФ:

«1. Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

2. Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

3. Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя».

Нужно сказать, что последствия о прекращении договора поручения носят лично доверительный характер отношений между участниками такого договора. Конечно, определенное влияние на правила, регулирующие договор поручения, оказывает и коммерческое представительство, сферой действия которого является предпринимательский оборот.

Более подробно с вопросами учета и налогообложения посреднических операций, Вы можете познакомиться в книге ЗАО «BKR Интерком-Аудит» «Посредническая деятельность».

Данный материал подготовлен группой консультантов-методологов ЗАО «BKR-Интерком-Аудит»

Источник : РОСЭК